编者按：本文来自肖飒lawyer，作者：肖飒，Odaily星球日报经授权转载。OTC是虚拟货币流转的常见途径，我国法律在提示风险并否定虚拟货币的法币地位后，并未在流转环节设定独立的法律规制。而在近期做法律研究时，今年公布的一则案例引起了我们的关注：犯罪行为人因向特定主体出售加密货币被认定为非法经营罪。我们将在下文结合案例简要分析。基本案情
2018年2月22日，被告人曾某向被害人余某、洪某1、洪某2等人介绍某虚拟数字货币，并承诺该种虚拟数字货币只涨不跌。余某、洪某1、洪某2等人决定向被告人曾某购买该虚拟数字货币，曾某承诺购买的数字货币需要一百天返还，每天返还1%。后余某、洪某1、洪某2等人又陆续介绍或帮亲戚从被告人曾某处购买虚拟数字货币。上述总金额664000余元。其中，被告人曾某通过银行给尚某转账242379元用于帮余某等人购买虚拟数字货币，通过微信给尚某转账10000元用于帮余某等人购买虚拟数字货币。被告人曾某于2018年4月1日，向欧某销售2000个“世联资产"虚拟数字货币，价值23040元。2018年9月28日，曾某因涉嫌犯罪被金溪县局刑事拘留；2018年11月3日因涉嫌犯非法经营罪经金溪县人民检察院批准逮捕，同日由金溪县局执行逮捕。案件焦点
曾获Algo VC Fund投资的OTCXN宣布更名为Bosonic:机构投资者交易及跨托管商结算平台OTCXN宣布更名为Bosonic。值得一提的是，Algorand生态基金Algo Capital旗下风投基金Algo VC Fund首批投资的四个项目之一。（PRWeb）[2020/5/4]
本案的争议焦点在于：1．曾某出售虚拟货币的行为是否违反国家规定，达到严重扰乱市场经济秩序的程度。2．虚拟货币场外交易是否符合非法经营罪的构成要件。判决结果
金溪县人民检察院以金检刑诉66号起诉书，指控被告人曾健康犯非法经营罪，于2019年4月16日向本院提起公诉。江西省金溪县人民法院依法组成合议庭，于2019年6月10日作出赣1027刑初73号刑事判决。被告人曾某不服，提出上诉。江西省抚州市中级人民法院于2019年9月24日作出赣10刑终223号刑事裁定，撤销原判，发回重审。江西省金溪县人民法院于2020年4月9日公开开庭审理了本案，并于2020年5月18日作出(2019)赣1027刑初206号刑事判决书，内容如下：被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币110000元。判决评析
分析 | BTC新增流量保持稳定，OTC净流入资金小幅增加:据TokenInsight数据显示，反映区块链行业整体表现的TI指数北京时间11月06日8时报696.42点，较昨日同期下跌0.82点，跌幅为0.12%。此外，在TokenInsight密切关注的25个细分行业中，24小时内涨幅最高的为锚定与储备行业，涨幅为3.95%；24小时内跌幅最高的为电子商务行业，跌幅为7.31%。
据监测显示，BTC 24h交易额为$261亿，活跃地址数较前日上升11.19%，转账数较前日上升4.19%。Coinwalle分析师Jeffrey认为，BTC新增流量保持稳定，OTC净流入资金小幅增加，短期或将震荡上行。
另据Bituniverse智能AI量化分析，今日行情可开启BCH/USDT网格交易，区间246.520-329.680 USDT，高抛低吸，赚取收益
注：以上内容仅供参考，不构成投资建议。[2019/11/6]
在一审法院的论述部分，法院指出“被告人明知自己持有的虚拟数字货币不能在中国销售，仍向他人销售，严重扰乱市场经济秩序，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成非法经营罪。”\n但是，在通篇判决书中，法院未明确曾某OTC行为违反的具体国家规定，只是将其与非法经营罪的兜底行为严重扰乱市场经济秩序相匹配，未免论述过于不足。\n事实上，我国现行法律对于虚拟货币的定性与限制，主要源自两份部门规章：一是2013年12月3日发布的《关于防范比特币风险的通知》，二是2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》。前者指出比特币作为虚拟货币属于虚拟商品，但不得作为货币流通，后者明确了虚拟货币在发行、融资等领域的禁止性规定。\n上述规定并未限制虚拟货币的被持有，以及虚拟货币在私人之间的流转。更不必说，部门规章的效力级别不能达到刑法意义上的国家规定。\n因此，根据在本案中被认定的OTC事实，我们认为，曾某出售虚拟数字货币的客观行为不符合非法经营罪的犯罪构成，法院在说理及法律适用上存在错误。
动态 | CMT Digital和BlueFire Trading集成Zero Hash OTC结算服务:11月1日，Seed CX全资子公司Zero Hash宣布，全球贸易公司CMT Digital和BlueFire Trading集成Zero Hash的OTC结算基础架构。据悉，Zero Hash于3月推出一套针对数字资产的场外交易（OTC）交易结算服务，并且最近宣布支持远期交易。（Globe Newswire）[2019/11/2]
动态 | Ripple疑似通过OTC交易出售26亿枚XRP:据Trustnodes报道，Whale Alert数据显示，约26亿枚XRP（价值约10亿美元）已从Ripple OTC Distribution钱包转移到未知钱包。这些巨额资金看起来来自Ripple的第三方托管，但其原因并不是很清楚，Ripple?Labs到目前为止还没有发表任何声明。Trustnodes表示，看起来Ripple通过OTC交易出售了大约一半的未锁XRP，但价格以及向谁出售仍尚未透露。[2018/11/29]
延伸拓展
如前所述，出售虚拟货币的OTC行为本身并不构成犯罪。但由于虚拟货币OTC具有极强的隐蔽性，往往被某些犯罪行为人所利用，成为滋生犯罪的温床。而出售虚拟货币的一方，由于未尽到注意义务，常常因此构成我国刑法第三百一十二条所规定的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。结合《最高人民法院关于审理等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，如发生OTC交易价格显著低于市场价格；巨额资金分散存放或频繁划转等情形时，在没有相反证据的情况下，虚拟货币的出售人的协助行为会被认定为“明知”，这是我们在OTC交易时需要注意的。
图｜场外交易市场(Over-the-Counter)写在最后
我国曾在区块链技术与虚拟货币的发展上居于领先地位，只是在严格且保守的监管规范与执行之下，虚拟货币的状况已经从茁壮发展回退到了维持存续即可。但无论如何，作为一种被法律认可的虚拟商品与财产性利益，虚拟货币在私人之间的流通不宜被认定为犯罪。
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