摘要：
近期，美国一家虚拟货币交易平台DigitexFutures被商品期货交易委员会指控为非法提供数字资产期货，违反美国《商品交易法》《银行保密法》的相关监管规定。当前，我国将虚拟货币相关业务活动定性为非法金融活动，但是对于虚拟货币标准合约交易行为的法律属性尚无明确规定。本文将以美国的最新实务案例为切入，展开分析虚拟币合约交易是否构成期货交易，继而存在构成非法经营期货业务的非法经营罪的刑事风险。
Part1.实务案例：CFTC指控虚拟币交易所非法经营代币型期货
2022年10月3日，商品期货交易委员会在美国提出了诉讼，向佛罗里达州南区地区法院指控AdamTodd及其控制的公司非法提供数字资产期货，包括比特币和以太币。CFTC指控其未能注册为期货经纪商并遵守《银行保密法》，并操纵和试图操纵DigitexFutures发行的数字资产代币。
波卡公布最新路线图，预计异步支持功能将使 TPS 达到 10-100万:9月27日消息，波卡联合创始人 Rob Habermeier 在官方博客公布波卡最新路线图，其中包括年底前在 Kusama 上部署异步支持功能，随后部署在主网，该功能可以将平行链出块时间减少到 6 秒，将每个区块的可用空间量增加 5-10 倍，并允许平行链区块在第一次尝试没有进入中继链时被“重用”，预计此次更新将使网络的总 TPS 容量达到 100,000 到 1,000,000 之间，而不会影响网络所做的安全保证。
此外，波卡还计划在 2023 年第一季度或第二季度上线平行线程功能，该功能使平行链临时参与波卡安全性、启动区块链而无需参与拍卖并租用专用平行链插槽；在 2022 年 10 月中旬投入使用 Weights V2，该版本引入了多维权重的概念，它不仅测量执行时间，还测量特定操作访问的状态量。[2022/9/27 22:31:32]
Todd创建了一个数字资产衍生品交易的平台DigitexFutures。DigitexFutures允许用户以保证金交易数字资产衍生品，杠杆高达100:1，这意味着客户可以交易名义价值为100美元的合同，而只提供1美元的抵押品。
SEC将对VanEck最新的比特币ETF申请的决定推迟到10月11日:金色财经报道，Bitcoin Archive在社交媒体上称，SEC将对VanEck最新的比特币ETF申请的决定推迟到10月11日。[2022/8/26 12:50:53]
但是美国《商品交易法》第4条：“禁止提供、执行或确认执行购买或销售商品以供将来交货的合同，除非交易在指定的合同市场进行。”也就是说，在没有首先向委员会注册的情况下就开始经营，导致DigitexFutures平台违反了CFTC对期货经纪商的注册要求，以及违反了《银行保密法》下了解客户程序和客户信息计划。
除此之外，CFTC进一步说明，KYC和CIP是《银行保密法》下的关键性要求，期货经纪商可以通过KYC和CIP识别进行交易的人，而这正是维护美国金融体系完整性的关键因素。但是，DigitexFutures平台允许客户仅使用匿名电子邮件地址和密码开立帐户，而无需任何额外的身份验证，这破坏了检测、反和其他可能违反BSA的行为。另外，对于交易所要求用户使用DigitexFutures发行的代币DGTX作质押来保证他们的交易活动的行为，CFTC认为，Todd试图通过从事非经济交易活动来操纵DGTX的价格，目的是人为地夸大DGTX的价格并从中获得经济利益。
解构流行艺术家Matt Gondek推出搏击俱乐部最新NFT系列:金色财经报道，数字艺术市场MakersPlace今天宣布，以解构绘画和雕塑而闻名的洛杉矶流行艺术家马特·冈德克(Matt Gondek)将发布他最新的NFT收藏，搏击俱乐部。预售将于8月18日上线，官方系列将于2022年9月8日下午6:30ET上线。Gondek的搏击俱乐部NFT将他标志性的定制彩绘棒球棒组合带入生活。NFT集合由280个代币组成，这些代币是实物1of1定制彩绘棒球棒的图像。
这些预售物品是收藏家保留NFT并获得实物兑换物品的唯一机会——他们NFT的签名手工装饰印刷品和NFT中代表的实物蝙蝠。这些物品将以拍卖形式提供，底价为2,000美元。（prnewswire）[2022/8/9 12:11:12]
从CFTC的这次诉讼中可以看出，当虚拟货币交易所提供的数字资产，足够与商品期货相似时，但交易所又未按照监管机构完成注册、接受监管的，CFTC很大程度上有权利介入并以违反《商品交易法》《银行保密法》提起诉讼。
Prysmatic Labs于最新版本推出首个以太坊2.0 Web UI:10月12日消息，Bitfly（Ethermine矿池母公司）发推称，以太坊2.0客户端执行团队Prysmatic Labs已在其客户端最新版本中发布了第一个以太坊2.0 Web UI（网络产品界面设计）。[2020/10/12]
Part2.的虚拟货币合约交易是否属于期货交易？
虚拟货币合约交易是否属于期货交易，是论证虚拟币交易所经营合约交易业务是否可能构成非法经营罪的前提。本质上，合约交易是一种类期货交易，合约交易与期货交易的区别在于其不具备期货交易本身的合法性及被广泛认可的正向价值。
根据《期货交易管理条例》第2条明确，期货交易是指采用公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的以期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动。简言之，期货交易的特点包括保证金交易、T+0交易以及多空双向交易。与之相比，合约交易除了交易标的不同以外，其他的交易特点似乎有完全相似，因此我们认为合约交易可以被视作是一种类期货交易。
深圳融讯科技成为超级账本最新会员:据报道，深圳融讯科技已经加入了超级账本区块链联盟，成为了最新一批的联盟成员。深圳融讯科技是一家一直致力于金融科技软件与服务的供应商，使用区块链技术、大数据等科技手段为消费金融、供应链金融以及其它领域提供科技商业服务。[2018/3/30]
另外，从交易的盖然性而言，期货交易和合约交易都面临较高的收益或巨额亏损的风险，但交易标的的差别，使得期货交易和合约交易面临完全不同的法律性质。期货交易是一种基于实体经济、国家法律认可的金融投资方式，主要原因在于期货交易本身具有一定的正向价值，具体包括价格发现功能、套期保值风险对冲功能以及吸引投机者进行风险投资从而增加金融市场流动性。与之相比，合约交易与实体经济的联系较小甚至毫无联系，加上行业处于早期发展阶段，各国监管规则仍在探索，当前的正向价值暂不明确，目前远弱于期货交易。
那么此时，虚拟货币合约交易是否完全能够等同于期货交易的探讨，似乎又转向另一个问题，也就是虚拟货币合约交易的正向价值为何以及虚拟货币本身的法律属性为何？基于当前全球虚拟货币种类多达约21400多种，暂无法进行详尽的分类，而对与不同种类的虚拟货币背后映射的真实价值的探讨更为艰深，因此我们认为，不能笼统的定性虚拟货币是否属于期货，而应当结合某种具体的虚拟货币的本质特征来进行评价。同时，仍需要考虑期货交易本身在我国具有合法性，期货交易具有正向的市场价值，若将虚拟币合约交易与期货交易画上等号，这个判定本身就会超出了现有法律对期货的认定范畴，继而会引起对期货交易的监管生拉硬拽的套在虚拟币合约交易上，不具有合理性。
Part3.法下经营虚拟币合约业务是否涉嫌“非法经营期货业务”的非法经营罪？
虚拟货币合约交易业务，简单理解就是对买卖双方约定未来某个时间按指定价格接收或售出一定数量的某虚拟货币资产的协议进行交易，交易所通过统一制定的标准化合约，设定虚拟货币或商品的交易种类、时间、规模，提供相关撮合交易服务，投资者可以通过判断价格的波动方向，通过缴纳保证金，选择买入做多或者卖出做空，根据趋势判定上涨或者下跌的过程获得收益。
这种标准合约的交易模式和规则，除了交易的标的不同于一般的期货交易标的，其他特征都与普通的期货交易高度相似。那么对于虚拟货币交易所提供的这种标准合约交易服务，是否可以直接定性为开展非法期货业务，从而依照非法经营做予以取缔呢？显然不妥当。一方面，我国目前的政策导向中都明确对虚拟货币的金融化属性作出了负面评价，将虚拟币合约解释成为《期货和衍生品法》中规定的期货合约明显扩大了期货的范围。
刑法具有谦抑性，倘若在正常的资本市场运作过程中政策和规定已经明确否定虚拟货币的金融属性，却又在刑法打击虚拟货币合约交易时突然将其纳入期货队列，显然是不符合刑法原则的。另一方面，虽然虚拟币合约交易存在双向交易、集中竞价、保证金交易、对冲平仓等与期货交易类似的特征，但这些特征并非期货交易所独有，比如贵金属交易所开展的现货延期交易等也具有上述的特征，这些特征并非专属于期货交易。由此，可以得出虚拟货币合约交易并不能与期货交易直接划等号，不能以“非法经营期货业务”的非法经营罪论处。
最后的话
境外的虚拟货币交易所提供合约交易服务时，需要考虑是否经营的该类虚拟货币合约交易构成期货交易，一旦被定性为期货交易则必须满足相关的法律法规的规定，取得期货经纪商资格并完成监测、反等义务，以此来符合交易所合规经营规则。而在我国，因为94公告、924通知等规定的出台，使虚拟币交易所提供的虚拟币相关经营业务活动被定性为非法金融活动，不再符合国家政策监管，因此，项目方从事虚拟币相关业务时应考虑各国不同的监管政策，顺势而为，在法律和监管的框架下开展业务。
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