01 数藏行业新玩法
近期，数字藏品行业出现了一种新的获客玩法：师父排行榜。具体玩法是数藏平台为鼓励拉新，创设了“师徒制”：每个新加入的用户是“徒弟”，而邀请TA加入的则为“师父”。每有徒弟加入，师父都会获得相应的现金奖励，徒弟越多，师父奖励就越多，奖励高的师父会在排行榜排名靠前，前三名还会有金银铜牌标志。
02 师徒拉新的风险
<span rootId":"VuQcdSwZ7o1nrXxKPyncuZ59ngb","text":{"initialAttributedTexts":{"text":{"0":"师徒拉新的风险"},"attribs":{"0":"*0+9"}},"apool":{"numToAttrib":{"0":["author","6818786078653169665"]},"nextNum":1}},"type":"heading2","referenceRecordMap":{},"extra":{"mention_page_title":{},"external_mention_url":{}},"isKeepQuoteContainer":false,"isFromCode":false,"selection":[{"id":7,"type":"text","selection":{"start":0,"end":9},"recordId":"KHO1dOHqXoVrvVxCJ3Yce4MKnhf"}],"payloadMap":{},"isCut":false}' >太阳底下无新鲜事，利用现金奖励拉新本来就是互联网惯用玩法。现如今互联网后半场，竞争白热化，新平台、新APP往往出于迅速抢占市场，增加用户数量、粘性或提升活跃人数的考量，通过设置一些邀请奖励、平台返利等方法，进行拉新活动，这样不仅能在用户社交圈层以裂变形式打开，同时也能扩大影响力。如某知名后起电商平台，就是靠着不间断的拉新玩法，成为新的巨头。
但该种方法也存在一定法律风险，尤其是涉及“拉人头”、“层级”时，的帽子可能就在不远处。
根据我国相关法律法规规定，行为分为拉人头、入门费和团队计酬三种，当前两种满足特定条件时，则可能构成组织、领导活动罪（型），而后一种则为经营性，不构成犯罪，但属于行政违法，亦会受到相应处罚。
在行政法中，根据《禁止条例》规定，如果存在以下的情形之一，就属于行为：
①对拉人头行为支付报酬非法牟利；
②通过收取加入资格费用非法牟利；
③以下线业绩计算上线报酬非法牟利。
如果单纯存在《禁止条例》中的行为，可能将受到没收非法财物，没收违法所得，和最高200万元的罚款，但不会产生刑事责任。
而在刑法中，因为行为将导致更严重的结果，所以需要的条件也相较于《禁止条例》严格得多，不仅要求收取加入资格费用、对发展下线付酬同时存在，还对层级和人数有数量要求，同时，经营产品是否真实存在也是组织、领导活动罪的重要构成要件。
根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成组织、领导活动罪，需要满足以下的条件：
①行为具有“入门费”、“拉人头计酬”、“设置层级”的特征。具体来说就是获得会员资格必须缴纳费用，成为会员之后可以发展其他下线并以发展下线人数；
②组织形成三层以上层级，人数达到三十人以上；
③计酬和返利是以被发展的人数作为依据，该条件是犯罪的核心条件，也是区别行政法和刑法的关键条件；
④提供的商品或者服务虚假或者价格严重超出其真实价值。
为了方便大家直观了解，我们制作一张对比图：
回到NFT数字藏品行业本身，如果某数字藏品平台设定的师徒制是多层级的（徒弟也可当师父继续收徒弟，新徒弟入门则向上层层返利），符合“人员链条”和“资金链条”两个标准，则可能涉嫌经营性；而假如当拉新奖励只是一个幌子，平台所谓的商品和服务只是虚名，核心是收取下线的人头费和新人的入门费（付费获取特定资格）时，则可能构成组织、领导活动罪。
03 是币圈的老朋友
司法实践中已有许多“创新型”区块链项目被认定为型。如五行币案（2019冀11刑终397号）和PlusToken案（2020黔0103刑初914号）。在五行币案中，几名被告人发行了名为“五行币”的空气币，并设置了缴费成为会员才有资格买币的机制，而每发展一名新会员，则会获得现金奖励；下线发展新会员，团队长则会获得奖励，如此以拉人头、发展下线的层级返利为盈利模式，无实质经营行为的不可持续模式，被法院认定为组织、领导活动罪，最终被定罪处罚。同样的，PlusToken案也与之类似，有兴趣的可自行搜索。
此外，即使存在实质的经营活动，返利式拉新也可能受到行政处罚。2019年，运动赚钱类APP“趣步”被长沙工商部门立案调查，而立案原因就是拉新政策涉嫌网络。根据央视网报道，“趣步”拉新奖励为贡献值和糖果，糖果是“趣步”平台发放的虚拟币，通过运动或直接购买获得，可在平台内交易、可兑换现金，兑换现金时有手续费，而前述贡献值则可降低手续费。如此一来，用户为赚取糖果换得现金，纷纷争相拉新获利；而当返利层级一多，自然就会被执法部门盯上。
04 曼昆律师建议
既然拉新政策易涉，那么该如何防范风险呢？笔者根据多年司法实务经验，提出几点实操建议。
首先，不论是NFT平台还是其他互联网新业态，务必牢记拉新政策只能作为获客或者打开市场的手段，不可依靠赚取新人会费等资格费来充当整个模式的底层盈利逻辑，自身还是要有核心的经营模式和业务（商品或服务），否则本末倒置，外观上就不合法合规，则刑事风险极高。
其次，在设定拉新政策时，将对应的层级，尤其是返利层级限制在两级以内（如师徒排行榜中，仅限于师徒，不可再传导），这样避免出现类似的层级认定，降低违规相似度。
再次，可以将获得奖励的计算方式综合量化，不再仅依靠新人人数，而是根据例如社区贡献度（非货币）等综合衡量。
最后，避免直接出现货币计价。师父排行榜最后一列现金额度虽说诱惑力十足，让人看后有立刻加入的冲动，但似乎不太符合社会主义核心价值观，而且高额的现金排行容易引起部分人（含执法人员）的反感和警惕，增大了不确定性的风险。
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