撰文：?肖飒法律团队
2022年末，FTX事件为全世界的虚拟资产监管机构敲响了警钟，面对蓬勃发展的新兴金融科技，我们应采取何种监管手段才能使其既发挥惠普金融的作用又能保障用户资金安全？作为走在虚拟资产监管前沿的主要国家，美国于2022年末公布了一项关于加强虚拟资产监管的立法草案：《数字资产反法》，这也是美国在FTX事件后，第一份有关虚拟资产监管的立法草案。
无论该法案最终是否能获得通过，我们得以从中一窥美国虚拟资产监管的方向的道路并吸取有益的经验和教训。
一、2022美国数字资产反法概述
Composable先行网Picasso赢得Kusama上第十二个平行链插槽:11月1日消息，跨链虚拟机Composable先行网Picasso以超过11.5万枚KSM的锁定量赢得Kusama上第十二个平行链插槽。[2021/11/1 21:15:52]
2022年12月，美国马萨诸塞州的民主党参议员ElizabethWarren和RogerMarshall提出了一项新的立法：《数字资产反法》，时值美国最大的中心化虚拟货币交易平台之一的FTX由于金融监管的缺位，发生了严重暴雷事件，其实控人更是被指控涉嫌等多项罪名。二位议员据此主张：需要将现有的、传统金融领域的一系列反法律和规则扩展到虚拟资产监管领域。虽然以反为名，但实际上却是通过强制报告制度和其他制度相配合，达到对各虚拟资产平台的强监管目的。
Interlay先行网Kintsugi赢得Kusama第11次平行链拍卖:10月13日，Kusama网络的第11个平行链插槽拍卖结束，随后进行了35min左右的随机“摇骰子”来决定最后的获胜者，在16：28左右Interlay的先行网Kintsugi以锁定199,999.9个KSM成功赢得Kusama的第11个插槽。至此，Kusama的第二轮插槽拍卖已经全部结束，接下来Kusama网络将暂停拍卖，对网络进行稳定性观察，之后再开启第三轮Auction。[2021/10/13 20:26:02]
该法案一经公布就引起了众多争议。一方面，美国的虚拟资产行业希望美国政府在联邦层面出台一个统一的监管框架，这主要是因为美国各州对于虚拟资产的行政许可法之间缺乏统一性，加之各州错综复杂的汇款许可制度，为金融创新带来了很多障碍，创建一家合规的、全球化的虚拟资产交易所成本极高。因此，对于联邦层面的虚拟资产立法监管，行业总体上持期待态度。但另一方面，从美国各州和世界范围内的立法经验来看，虚拟资产监管尚不成熟，除了采取「一刀切」政策的国家外，没有任何一个国家能在这个领域的立法真正走出了一条可供参考的道路。因此，总的来说此次《数字资产反法》是一部带着期许又充满争议的立法。
数据：Kusama已达到第二轮插槽拍卖结束的区块高度:欧科云链OKLink数据显示，6月29日16时44分，Kusama网络已达到第二轮平行链插槽拍卖结束的区块高度8,123,552，第二轮插槽拍卖众筹的锁定量达到38.97万KSM。
其中锁定数量前三的分别是Moonrive 20.59万KSM，Shiden 9.67万KSM以及Khala Network 2.53万KSM。[2021/6/29 0:14:30]
总之，这部短短七页的法案目前似乎尚不足以支撑起美国虚拟资产行业对于建立一套平衡各方利益、具有可操作性的监管规范的期许。
首先，我们来看该法案给出的虚拟资产的定义：数字资产是指使用分布式账本、区块链技术或类似方式发行或转让的资产，包括而不限于虚拟货币、硬币和代币。与FATF和欧盟对虚拟资产的定义相比，该法案沿袭了美国虚拟资产立法中一贯的简洁，为了提升可操作性，更是直接给出了较为具体的虚拟资产表现形式和种类。
本轮Kusama平行链卡槽拍卖众筹已锁定约24.29万KSM:subscan数据显示，6月22日18时46分许，Kusama卡槽拍卖第二轮开启，截至今日9：43，本轮Kusama平行链卡槽拍卖众筹已锁定约242870KSM。当前锁定数量前三的分别是Moonriver 18.05万KSM、Khala Network2.45万KSM以及Bitfrost2.32万KSM。[2021/6/28 0:11:08]
其次，在具体监管规则层面上，该法案的亮点在于引入了传统金融监管规则：任何通过软件开发或验证网络上的交易来帮助维护公共区块链基础设施的人必须注册为金融机构。而作为一个受监管的金融机构，必须履行以下义务：
1.?严格KYC制度。识别并记录使用其软件或通过其连接互联网的计算机发送交易的每个人的个人信息；
动态 | Liquid Financial USA任命外汇行业资深人士Justin Hertzberg担任CEO:据Finance Magnates报道，日本加密货币平台Liquid.com的美国分支机构Liquid Financial USA Inc.已任命外汇行业资深人士Justin Hertzberg担任该分支机构的首任CEO一职。据悉，Justin Hertzberg自2013年一直在担任经纪公司Forest Park FX的首席执行官。[2019/6/22]
2.?建立并实施有效、可信的反制度。如果金融机构有理由怀疑某人正在转移与犯罪相关的资金，则金融机构有义务阻止该人使用软件或对其采取合理必要的限制措施；
3.?严格且低额度触发的强制交易报告制度。在没有搜查令、政府要求或可能的原因作为触发因素的情况下提交有关其用户的报告。该条款类似FATF的旅行规则。
此外，每个金融机构，包括银行、托管加密金融机构和现有的没有严格分类和界定的虚拟资产金融服务商，将被禁止使用任何隐私交易工具或隐私币交易，无论这些交易是否涉嫌违反任何法律，或仅仅只是保护用户或金融机构的交易隐私。
二、立法评析
客观来说，飒姐团队并不认为目前公布的《数字资产反法》是一个能推动当前Web3网络、区块链底层技术以及虚拟资产行业发展的良法，如果该立法真正实施很有可能会对虚拟资产的技术创新产生很大的限制。
首先，立法技术粗糙，监管范围过大。《数字资产反法》并没有对虚拟资产服务提供商作出严格的分类和界定，而是笼统地将钱包服务提供商、矿工及各种加密资产服务提供者与真正涉及提供虚拟资产金融服务的中心化加以所混为一谈，粗暴的将金融风险较低的非托管基础设施提供商和Web3应用软件开发商纳入了金融监管范畴。如此一来，直接将执法机关的监管义务赋予了公链网络验证者和软件技术开发团队。实际上，这一举措根本就没有任何针对FTX暴雷的反思，单纯的将监督义务强加于虚拟资产行业的参与者，并不能解决中心化交易所现存的任何问题，反而直接增加了这些主体的合规成本。
其次，该法案的某些条款可能涉嫌违宪。如果通过，该法案是否能在实践中发挥作用还是一个未知数，其很有可能会面临美国法院的违宪性审查。这是因为，《数字资产反法》要求虚拟资产软件开发商在发布代码之前进行强制注册，该行为涉嫌违反美国宪法第一修正案所保护的言论自由。
美国宪法第一修正案规定：「国会不得制定关于下列事项的法律，确立国教或禁止信教自由，剥夺言论自由或出版自由，或剥夺人民和平集会和向政府请愿申冤的权利。」通说认为，第一修正案的表述确立了三个自由：宗教自由、表达自由、集会自由。自20世纪以来，美国已经通过以《纽约时报》诉合众国案和伯恩斯坦诉合众国案为代表的一系列判例，确立了一项规则：代码即言论，代码自由即法律所保护的言论自由。
因此，我们不得不怀疑，这种针对虚拟资产技术开发者代码的事前审查注册制度，有可能涉嫌违背美国宪法第一修正案所保护的言论自由。
写在最后
飒姐团队一直以来都乐见世界范围内对于虚拟资产的各种立法和监管，这对于我国来说是值得借鉴和参考的经验。此次美国《数字资产反法》草案的公布，飒姐团队大胆预测，如果不能进一步采取更精细化的立法手段，在划定金融风险的基础上对不同赛道参与者分类监管并平衡好各方利益，那么该法案几乎没有机会获得通过。
2023年对于虚拟资产和Web3来说将是充满机遇的一年，得益于AIGC技术的发展，虚拟资产行业的可扩展性和创造性进一步提升，加密世界也许会诞生出更有趣、有益的应用。
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